卢愿光律师办理“向某南走私普通货物案”律师意见书
(卢愿光律师提交 手机： 13502403197)
致沙湾海关缉私分局：
我接受犯罪嫌疑人向某南家属委托及广东天穗律师事务所指派，在贵局正在侦查的“向某南涉嫌案走私案”中担任犯罪嫌疑人向某南的辩护人。我们已查阅该案卷宗，了解案情，现针对《起诉意见书》、《卷宗材料》发表如下律师意见，供贵局参考。
一、《起诉意见书》指控向某南的行为属个人犯罪，该认定存在定性不准确，请贵局考虑后予以纠正。我们认为：本案应当属于单位犯罪，应当列单位作为被告人，依法追究单位刑事犯罪。
深圳天某公司、江西金某公司也是有正常进口业务作为经营业务，有关收益归公司所有。深圳天某冠公司、江西金某公司二个公司有经营、生产作为前提的，利用公司的资金、利益归公司所有，并非以犯罪作为主业，属于单位犯罪。但《起诉意见书》认定为个人犯罪，忽视单位犯罪的事实，对犯罪嫌疑人向某南刑事责任承担方面不公平、不合理，请贵局考虑将本案认定为单位犯罪，依法追究单位刑事犯罪。
二、向某南属于单位犯罪的责任人员，且属于从犯，应当从轻、减轻处罚。
向某南是经过招工方式进入深圳天冠公司工作，虽名为厂长，但没有实权，对公司经营、财产等方面没有决策权、处分权，仅是一个领固定工资的工作人员。主要负责工厂设备修理、生产管理工作，每月工资5000元，其直接负责人是程敦焱，必须服从程敦焱的指示，地位、作用次要。后来向某南辞去深圳天某公司厂长职务，到江西金某公司任厂长，亦是程某焱安排，且该厂生产经营时间短，生产产品不多。
综上，向某南整个犯罪过程处辅助地位、次要作用，属于从犯，依法应当从轻、减轻处理;贵局在《起诉意见书》没有认定为从犯，建议纠正并作出从轻、减轻处罚建议。
三、深圳海关做出一系列《走私案件偷税税款计核证明书》，存在多方面问题，计税税种、计税方法错误，建议重新计核并做出新《计核证明书》，以查证偷逃税款额。《起诉意见书》认定向某南偷逃税31667671.24元，不准确，建议重新核定。
从深圳海关做出多份《走私案件偷税税款计核证明书》可以看出，深圳海关计核深圳天冠公司偷逃税款有“关税”、“增值税”两项，税率分别为7.5%、17%;但《走私案件偷税税款计核证明书》计算17%的增值税，事实依据不足，具体分述如下：
深圳天某公司有《加工贸易手册》5本，如果该公司是依据上述《加工贸易手册》予以进口原料(包括利用进口指标帮他人进口)，当时关税未征收，最后产品未出口，则该公司仅逃避了7.5%关税，这是一个纳税环节。
由于至于深圳天某公司是否偷逃增值税，则需要核实该公司《送货单》、采购单位证人证言、证明材料等证据，达到互相印证才属实。否则，没有充分的证据，深圳天某公司实现销售，产生了偷逃了17%增值税的事实。
深圳海关没有查清事实，对深圳天某公司计核两项税款，计算依据与事实不符，显属错误。
特别说明的是，深圳天某公司为他人进口这部分，该公司完全没有销售的事实，进口原料被他人占有了，所以，该公司不可能产生偷逃增值税的结果。
综上所述理由：辩护人认为：深圳海关计核天冠深圳公司5本《加工合同手册》偷逃税款为39682250.51元，该税款计算了包括“7.5%关税”、“17%增值税”两项所得结果，存在计算错误，应当剔减“17%增值税”即27534622.80元，即39682250.51元-27534622.80元=12147627.70元。
另外，辩护人对《走私案件偷税税款计核证明书》原料名称、数量、产地、计税价格、计税税种、税率、偷逃税金额等均存在异议，请重新复核。
四、贵局美元区分深圳天某公司直接进口、利用指标帮他人进口的数额、税额，建议在适用法律予以区别，深圳天某公司对利用指标帮他人进口这环节，在犯罪上可能构成共同犯罪，但在犯罪情节上，属于从犯，建议从轻、减轻处罚。
深圳天某公司利用指标帮他人进口原料，仅收取2000元-4000元/吨业务费用，但走私偷逃税的责任主要由其它单位承担，该公司对于这部份的偷逃税款仅起次要地位、次要作用，属于从犯，应当从轻、减轻处罚，正确适用法律，建议区别对待。
五、深圳天某公司在国内以柏迪臣公司名义销售这部分，增值税仍须重新计核。
从阅卷材料看，只有厚街立某经营部、上海冉某公司、平湖某某橡胶销售部，这些采购单位材料，证明有柏迪臣贸易公司业务往来关系，可能存在偷逃增值税款事实，但该部分货物的增值税是多少，应当由深圳国税机关计核，深圳海关计核可能存在不恰当。
此致
辩护人：广东天穗律师事务所
律师：卢愿光
2013年7月10日
